現(xiàn)在靈活用工模式發(fā)展的最大障礙就在于勞動合同保障下的勞動者與靈活用工模式下的靈工人員的社會保障體系不同。

仔細剖析靈活用工模式，靈活用工平臺承攬用工需求方的業(yè)務(wù)后向靈工人員或其注冊成立的個體工商戶等商事主體進行業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包，以平等合作關(guān)系取代原來傳統(tǒng)的具有人身隸屬性及經(jīng)濟從屬性的勞動關(guān)系，使得靈工人員更具有自主性，用工需求方亦無需再面對眾多員工的招聘、管理、發(fā)薪、報稅、獎懲等繁瑣工作，而由專門的靈活用工平臺用新的大數(shù)據(jù)匹配、大數(shù)據(jù)協(xié)同管理與治理等方式進行管理，該模式確實符合在當(dāng)今社會經(jīng)濟、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷發(fā)展的背景下，社會生產(chǎn)資源進行不斷重組的客觀規(guī)律。

該靈活用工模式下，無主體可適用《勞動法》《勞動合同法》等法律規(guī)定的用人單位的法定義務(wù)及責(zé)任，靈工人員的保障問題該如何解決？

針對該問題，行業(yè)內(nèi)催生了部分先行者。

其一，平臺自發(fā)行為：已有部分靈活用工平臺聯(lián)合保險機構(gòu)創(chuàng)新性地推出“新業(yè)態(tài)職業(yè)傷害責(zé)任險”等專門針對靈工人員的商業(yè)保險方案，以補足社會保險在該模式下的缺位。

其二，地方政府部門監(jiān)管措施：部分地方政府保障部門也紛紛出臺靈工人員相關(guān)政策，如廣東省人力資源和社會保障廳、廣東省財政廳出臺的《廣東省靈活就業(yè)人員服務(wù)管理辦法（試行）》（以下簡稱“《管理辦法》”），首次在養(yǎng)老保險和工傷保險的社會保障方面作出突破；而作為全國首批針對靈工人員出臺的地方標(biāo)準(zhǔn)，天津市市場監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《共享經(jīng)濟平臺靈活就業(yè)人員互聯(lián)網(wǎng)管理與服務(wù)指南》（以下簡稱“《指南》”），針對靈工人員管理與服務(wù)的基礎(chǔ)要求、管理要求、服務(wù)要求、管理與服務(wù)機構(gòu)的監(jiān)督管理內(nèi)容作出規(guī)定。

因此，本文從靈工人員權(quán)益保障的現(xiàn)狀及《指南》等規(guī)范的分析出發(fā)，總結(jié)、梳理在現(xiàn)行法律規(guī)制體系下，部分靈活用工平臺及地方社會保障部門所作出的突破與創(chuàng)新，并探討未來靈工人員權(quán)益保障體系的建立，希冀為靈活用工模式這一新事物的健康發(fā)展，為靈活用工平臺的社會保障之困提供借鑒及參考意義。

現(xiàn)狀：靈工人員權(quán)益保障的缺位與相關(guān)規(guī)范的缺失

在靈活用工模式項下，用工企業(yè)與靈活用工平臺之間、靈活用工平臺與靈工人員之間均為合作關(guān)系，不受《勞動法》《勞動合同法》等規(guī)制勞動關(guān)系的法律法規(guī)約束。在該等情況下，靈工人員權(quán)益未得到充分保障的事件屢有發(fā)生。

如近日發(fā)生的外賣騎手自焚事件，該騎手曾于某靈活用工平臺注冊個體工商戶，并與該平臺簽訂《項目轉(zhuǎn)包協(xié)議》，承攬用工企業(yè)的配送業(yè)務(wù)。后因服務(wù)費結(jié)算事宜與用工企業(yè)產(chǎn)生矛盾，最終釀成悲劇。

又如某撮合平臺服務(wù)費糾紛案，在該案中，發(fā)包企業(yè)拖欠支付靈工人員的服務(wù)費，法院認為該撮合平臺應(yīng)當(dāng)在發(fā)包企業(yè)出現(xiàn)欠付服務(wù)費的情形時及時在平臺進行提示并采取相應(yīng)措施，但其卻允許該發(fā)包企業(yè)繼續(xù)發(fā)布發(fā)包信息，未能履行平臺保障義務(wù)，因而應(yīng)當(dāng)按照《電子商務(wù)法》的規(guī)定承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

上述案件都體現(xiàn)出靈工人員權(quán)益保障的缺位。針對此類現(xiàn)象，《指南》在“服務(wù)要求”章節(jié)就靈工人員的收入發(fā)放、合規(guī)納稅、保險保障作出明確規(guī)定：（1）在收入發(fā)放方面，要求提供全天候的結(jié)算服務(wù)，向靈工人員支付報酬的實時到賬數(shù)量比率不得低于99.9%；（2）在合規(guī)納稅方面，應(yīng)按時完成全稅種納稅申報，足額繳納靈工人員個稅，兩年無逾期申報滯納金、罰款等，并可提供加蓋“征稅專用章”的靈工人員完稅憑證；（3）在保險保障方面，宜為靈工人員提供社會保險繳納服務(wù)，宜通過用戶數(shù)據(jù)分析，結(jié)合保險類型、金額等屬性建立保險服務(wù)的需求模型，為其提供商業(yè)保險推薦、運營等服務(wù)。這些規(guī)定為靈活用工平臺規(guī)范管理靈工人員提供了一定的借鑒與參考。

然而，總覽全章，相關(guān)規(guī)定表述過于籠統(tǒng)，實際可操作性并不強。以靈工人員的社會保險保障為例，根據(jù)《勞動法》等現(xiàn)行法律法規(guī)，社會保險及住房公積金應(yīng)當(dāng)與靈工人員建立勞動關(guān)系的用人單位繳納，其中無雇工的個體工商戶及其他靈工人員可以自行參加養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險。但在靈活用工模式項下，靈活用工平臺與靈工人員之間為合同關(guān)系，并不受《勞動法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)制，因此無法作為用人單位為靈工人員繳納社會保險。因此，在現(xiàn)行法律體系內(nèi)，靈活用工平臺及用工單位無法“名正言順”地給予靈工人員相應(yīng)權(quán)益保障，相關(guān)法律規(guī)范存在缺失。

破局：現(xiàn)行法律規(guī)制下的突破與創(chuàng)新

面對靈工人員權(quán)益保障的缺位及相關(guān)規(guī)范的缺失，部分靈活用工平臺和地方社會保障部門都作出了自己的突破。

如某平臺針對即時配送等行業(yè)內(nèi)靈工人員高傷亡率的現(xiàn)狀，與保險公司合作，專為靈工人員職業(yè)傷害保障設(shè)計、推出定制化的保險產(chǎn)品；同時，針對靈工人員的自有工具購買及養(yǎng)護難、生活開銷大的難題，專門推出普惠性的金融產(chǎn)品，為靈工人員提供及時、優(yōu)惠、便捷的金融服務(wù)。

而廣東省人力資源和社會保障廳、廣東省財政廳則出臺《管理辦法》，首次在養(yǎng)老保險和工傷保險的社會保障方面作出突破：（1）在養(yǎng)老保險方面，除廣東省戶籍靈工人員可依法在戶籍地或就業(yè)地辦理養(yǎng)老保險外，外籍靈工人員亦可在就業(yè)地辦理養(yǎng)老保險的權(quán)利，給予其靈工人員更多保障；（2）在工傷保險方面，則首次明確在用工單位就業(yè)的非勞動關(guān)系人員，可以由用工單位為其繳納工傷保險費，參照工傷保險規(guī)定享受工傷保險待遇權(quán)利；（3）在其他保障權(quán)益方面，《管理辦法》提出，建立勞動關(guān)系，不適用現(xiàn)行勞動保障法律法規(guī)的靈活就業(yè)人員，人力資源社會保障部門應(yīng)引導(dǎo)其與就業(yè)單位協(xié)商雙方的權(quán)利和義務(wù)，合理確定服務(wù)時間、報酬、休息休假、勞動保護等基本權(quán)益。協(xié)商不一致的，引導(dǎo)雙方通過人民調(diào)解組織、工會組織和行業(yè)協(xié)會等調(diào)解解決糾紛。

上述在現(xiàn)行法律規(guī)制下的突破與創(chuàng)新，對靈工人員的權(quán)益保障具有重大意義。

趨勢：建立多位一體的靈工人員權(quán)益保障體系

雖然當(dāng)下針對靈工人員的權(quán)益保障，部分靈活用工平臺和地方監(jiān)管部門都進行了一定程度的嘗試與努力，但是針對靈工人員權(quán)益保障而言還遠遠不夠，這需要建立起用工單位、靈活用工平臺及政府相關(guān)部門多位一體的靈工人員權(quán)益保障體系，系統(tǒng)地、全面地為靈工人員提供權(quán)益保障。

靈活用工模式涉及用工單位、靈工人員及靈活用工平臺三方主體，因此對于靈工人員的權(quán)益保障體系而言，需要用工單位、靈活用工平臺的攜手參與；而作為靈工人員權(quán)益保障的有力屏障，相關(guān)政府部門的監(jiān)督管理亦不可或缺：

第一，需要各行業(yè)頭部企業(yè)引導(dǎo)建立健康的靈活用工生態(tài)。目前，在即時配送等行業(yè)，存在著一種怪象：即大型外賣配送平臺要求第三方配送站點與騎手建立勞動/勞務(wù)關(guān)系，并承擔(dān)相應(yīng)人員保障責(zé)任，以減輕自身平臺的用工風(fēng)險；但基于用人成本的不斷上升，其又允許第三方配送站點與其指定的靈活用工平臺合作以降低站點的用工成本，但卻事先約定不允許其將配送業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包。這就導(dǎo)致不少站點往往會在與騎手建立勞動關(guān)系的同時，選擇靈活用工模式，將配送業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給靈活用工平臺，從而導(dǎo)致各方用工法律關(guān)系混亂、權(quán)利義務(wù)不明，當(dāng)發(fā)生靈工人員權(quán)益受侵害事件時，只得互相推諉扯皮。對此，各行業(yè)頭部企業(yè)應(yīng)能夠理解并認可靈活用工模式，引導(dǎo)建立健康的靈活用工生態(tài)，切不可只顧“自掃門前雪”，不管“他人瓦上霜”。

第二，需要政府相關(guān)立法部門建立健全靈工人員權(quán)益立法規(guī)范。在傳統(tǒng)勞動用工關(guān)系項下，勞動者的工資結(jié)算、休息休假、社會權(quán)益保障、勞動關(guān)系的建立及解除都有明確的法律規(guī)定，并與之匹配一一對應(yīng)的法律責(zé)任；而在靈活用工關(guān)系項下，雖然靈工人員的服務(wù)費結(jié)算及人身權(quán)益保障可以同等地通過合同條款約束，而對于靈活用工平臺而言，其自我約束的動力并不強。因此，需要政府相關(guān)立法部門、聯(lián)合保障部門及其他業(yè)務(wù)主管部門，針對靈工人員權(quán)益保障，通過相關(guān)法律法規(guī)規(guī)范促使平臺自覺承擔(dān)相應(yīng)權(quán)利義務(wù)，以更好地實現(xiàn)對靈工人員權(quán)益的法律規(guī)制。

第三，需要靈活用工平臺自覺履行平臺應(yīng)盡義務(wù)，進一步拓展靈工人員權(quán)益保障創(chuàng)新產(chǎn)品。基于健康的靈活用工生態(tài)體系建立及相關(guān)立法規(guī)范的健全并非一蹴而就，在現(xiàn)行法律法規(guī)框架下，靈活用工平臺應(yīng)當(dāng)首先根據(jù)《電子商務(wù)法》等法律法規(guī)的規(guī)定，自覺履行平臺應(yīng)盡義務(wù)；同時，靈活用工平臺還可考慮進一步拓展靈工人員權(quán)益保障產(chǎn)品，如與相關(guān)商業(yè)保險機構(gòu)/金融機構(gòu)合作，針對各行業(yè)的靈工人員制定與用工模式相契合的保險產(chǎn)品/金融產(chǎn)品，以一定程度上先行做好對靈工人員的權(quán)益保障。

結(jié)語

當(dāng)前，基于靈活用工平臺對靈工人員權(quán)益保障措施的缺位及相關(guān)法律規(guī)范的缺失，靈工人員的權(quán)益未能得到充分保障，引起個別非理性的極端維權(quán)事件，這警示多方利益關(guān)聯(lián)者在社會保障層面借鑒歐美國家成熟有效的解決方案，結(jié)合中國的制度現(xiàn)狀，尋找平衡各方訴求及利益的綜合解決方案，以給予靈工人員更多必要、合理的身心保障。畢竟，隨著人口福利的消失、用人成本的提升、經(jīng)濟關(guān)系的變革，打破傳統(tǒng)勞動用工邊界，深化靈活用工形式已經(jīng)成為趨勢。因此，與其詬病大潮，不如悉心探究各方之間真正的底層法律關(guān)系，在明確并落實各方權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任的前提下，在法律允許的最大范圍內(nèi)更好地保障靈工人員權(quán)益的基礎(chǔ)上，積極引導(dǎo)靈工人員采取理性、合法的手段維護自身利益，盡量避免極端案例的再次發(fā)生。

我們看到部分靈活用工平臺及地方社會保障部門，已經(jīng)在現(xiàn)行法律規(guī)制下作出創(chuàng)新與變革，如有靈活用工平臺推出定制化保險產(chǎn)品，有地方政府保障部門允許靈活用工平臺基于非勞動關(guān)系為靈工人員繳納社會保險。然而，這些變革對于各行業(yè)靈工人員的權(quán)益保障而言，還遠遠不夠。

對此，為建立多位一體的靈工人員權(quán)益保障體系，建議各行業(yè)頭部企業(yè)盡快引導(dǎo)建立健康的靈活用工生態(tài)；同時由相關(guān)政府立法部門聯(lián)合保障部門及其他業(yè)務(wù)主管部門，通過建立健全靈工人員權(quán)益立法規(guī)范促使平臺自覺承擔(dān)相應(yīng)權(quán)利義務(wù)；而在現(xiàn)行階段，各大靈活用工平臺則應(yīng)自覺履行平臺應(yīng)盡義務(wù)，同時可考慮進一步拓展靈工人員權(quán)益保障創(chuàng)新產(chǎn)品，在努力保障靈工人員權(quán)益的同時，降低自身用工法律風(fēng)險。

就像在德國，靈工平臺們自發(fā)成立類似的行業(yè)組織，承擔(dān)著建立規(guī)范、制定標(biāo)準(zhǔn)、處理投訴等職責(zé)。對此，我們有理由相信，很快我們也會有類似的組織產(chǎn)生，讓靈工人員有更多的權(quán)益保障渠道。

文章源自：高亞平團隊